Для чего заключается корпоративный договор?

Не секрет, что между бизнес-партнерами могут возникать разногласия по некоторым вопросам, а в определенных случаях такие разногласия могут перерасти в корпоративный конфликт. При создании бизнеса мало кто задумывается о том, что между партнерами могут возникнуть споры. Положения закона хотя и подробно регламентируют множество различных корпоративных отношений, но не дают инструкции на конкретные случаи.

На помощь участникам или акционерам хозяйственных обществ может прийти возможность заключения корпоративного договора. Такое соглашение поможет облечь устные договоренности партнеров в юридическую форму и дает четкие ответы на многие вопросы, которые каждый из партнеров мог бы понимать по-разному только при одних устных договоренностях.

https://www.youtube.com/watch?v=ytadvertiseen-GB

К примеру, такой важный вопрос как финансирования бизнеса никак не разрешается законом (кроме случаев внесения уставного капитала, который в большинстве случаев составляет каплю в море активов компании), разрешить данный вопрос уставом также не получится. А корпоративный договор позволяет установить обязанности участников по финансированию общества.

во-первых, можно определить порядок номинирования кандидатов на голосование – то есть закрепить за одним участником право номинировать кандидатов в одни органы, а за другим в иные; во-вторых, договором о порядке осуществления корпоративных прав можно обязать голосовать одних участников по указанию других или согласовывать вариант голосования – как по всем вопросам, так и по отдельным (например, голосование по вопросу избрания единоличного исполнительного органа).

Корпоративный договор может также помочь миноритарным акционерам объединиться для того, чтобы получить влияние на принятие решений в обществе. К примеру, практика многих зарубежных стран показывает, что акционеры с малыми долями участия заключают корпоративные договоры для того, чтобы получить контрольный или блокирующий пакет, или хотя бы иметь право предложить своих кандидатов для голосования в менеджмент общества.

Кроме того, среди условий подобного соглашения стороны могут установить не только положения об управлении и финансировании, но и запреты или порядок продажи долей и акций, которые принадлежат сторонам договора.

На что обратить особое внимание при составлении контракта?

У корпоративного договора особый режим конфиденциальности. По общему правилу (подп. 1 п. 4 ст. 67.2 ГК РФ) о заключении такого контракта необходимо уведомить общество, не раскрывая содержания договора. Если это условие не будет выполнено, участники, не заключавшие контракт, вправе требовать возмещения возникших убытков у подписавших.

В соответствии с пунктом 5.1 статьи 32.1 Федерального закона от 26 декабря 1995 года № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее – Закон № 208-ФЗ) информация об уведомлении публичного акционерного общества о факте заключения корпоративного договора должна быть раскрыта и опубликована в сети Интернет. В непубличном АО такая информация остается конфиденциальной.

Есть еще одно правило, ограничивающее конфиденциальность корпоративного договора. О его заключении необходимо уведомить налоговый орган и внести соответствующие сведения в ЕГРЮЛ, если:

  • корпоративный договор предусматривает непропорциональный долям участия объем прав (в ЕГРЮЛ вносятся сведения о предусмотренном объеме правомочий участников – ст. 5 Закона о госрегистрации юрлиц);

  • корпоративный договор предусматривает ограничения и условия отчуждения долей или акций, требование об этом содержится в той же статье 5 упомянутого выше закона.

Условия корпоративного договора должны полностью соответствовать требованиям законодательства, особенно в вопросах распределения прибыли и приема или выхода участника из общества.

Вместе с тем, необходимо понимать, что заключение корпоративного договора на согласованных условиях возлагает на участника соответствующие обязанности. Соответственно участнику (акционеру) будет сложно оспорить условие корпоративного договора, если он прежде согласился его исполнять. Так, в соответствии с разъяснениями, содержащимися в п.

37 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» согласно п. 7 ст. 67.2 ГК РФ стороны корпоративного договора не вправе ссылаться на его недействительность в связи с его противоречием положениям устава хозяйственного общества.

Корпоративный договор с третьими лицами

Например, в одном из судебных дел с нарушителей взыскали 5 млн рублей компенсации. При определении суммы арбитры опирались на условия корпоративного договора (определение ВС РФ от 3 октября 2016 г. по делу № А45-12277/2015). В другом споре судьи за нарушение договоренностей о голосовании взыскали 100% рыночной стоимости актива общества (решение Арбитражного суда г.

Соотношение корпоративного договора с уставом

Корпоративный договор никак не может заменить устав. Устав компании – это фактически ее конституция. Корпоративный договор не может регулировать некоторые вопросы – например, он не может устанавливать структуру органов общества. Тем не менее, даже положения, которые регулируются только уставом, могут быть включены в корпоративный договор.

Если подобное положение будет иметься и в уставе и в договоре – то нет никаких проблем. А если условие содержится только в корпоративном договоре, то его стороны не могут заявлять о недействительности договора в силу его противоречия уставу. Кроме того, можно заключить корпоративный договор, в соответствии с которым стороны будут голосовать за принятие определенных в соглашении поправок в устав.

Если все органы общества при принятии решений должны следовать уставу, то следовать корпоративному договору должны лишь участники, которые его заключили – подобное соглашение не может стать обязательным для третьих лиц. Но если все участники общества заключили подобный договор, то решение общего собрания в нарушении условий договора может быть признано недействительным.

Тем не менее, признать недействительной сделку с контрагентом, которая была совершена в нарушении корпоративного договора, так же как и в случае со сделкой в противоречии уставу можно только в случае, если другая ее сторона знала об ограничениях. Однако, учитывая конфиденциальный характер корпоративного договора (о котором мы расскажем далее), существует крайне малая вероятность того, что сторона сделки с корпорацией, которая противоречит условиям корпоративного договора, знала о факте наличия соглашения между участниками.

Предлагаем ознакомиться  Оборотные средства это активы предприятия

Насколько широкое распространение получил корпоративный договор?

в Закон № 14-ФЗ, в 2009 году в Закон № 208-ФЗ, а также объединения акционерного соглашения и договора об осуществлении прав участников общества в корпоративный договор в ГК РФ с 1 сентября 2014 года.

С того же 2014 года сложилась определенная судебная практика по корпоративным договорам, поэтому можно сказать об умеренном применении такой формы контрактов в деятельности ООО и АО.

Какие вопросы возможно урегулировать посредством корпоративного договора?

  • Порядок голосования.

Закон прямо предусматривает возможность определить посредством корпоративного договора порядок голосования его сторон на общем собрании общества. Голосование может проводиться по огромному кругу вопросов, а порядок голосования, определенный соглашением может быть самым различным. Например, можно четко указать, что участник А голосует по указанию участника Б.

Корпоративный договор с третьими лицами

Желательно конкретизировать перечень вопросов, по которым участники должны голосовать определенном порядке. Например, вопросы по избранию органов общества, распределению прибыли, одобрению крупных сделок, решению о реорганизации, ликвидации и др.

https://www.youtube.com/watch?v=https:accounts.google.comServiceLogin

Вопросы об избрании членов органов общества, как правило, являются одним из основных условий корпоративных договоров. Очень часто бизнес-партнеры договариваются о том, что один из них фактически назначает директора, а вторая большинство членов совета директоров. В особенности, такие условия эффективны при паритете долей сторон (50 на 50) – они являются своеобразной системой сдержек и противовесов.

Можно даже установить определенные требования к кандидатам – наличие опыта работы, профильное образование, независимость и т.д. К тому же дополнить условие об обязанности голосования можно правом только определенных участников (ограничением посредством договора права других) предлагать кандидатуры для голосования.

  • Финансирование общества. Участники могут облечь в корпоративный договор свои договоренности по поводу финансирования деятельности компании. Например, за участником, являющимся ключевым инвестором предусматривается обязанность вносить периодические вклады в имущество общества без увеличения уставного капитала. Можно также предусмотреть обязанность участников голосовать за не распределение прибыли и направлении ее на нужды общества.
  • Порядок отчуждения долей и акций. В корпоративном договоре можно запретить продавать доли и акции в течение определенного времени – за нарушения подобных обязанностей можно предусмотреть неустойку. Можно также запретить участникам увеличивать свои доли путем приобретения далей у участников, не являющихся сторонами договора.

Популярными условиями корпоративных соглашений являются положения о совместной продаже: например, если один участник продает долю, то должны свои доли и иные участники. Такие положения могут быть значимы для тех случаев, когда на акции или доли находится покупатель – для того, чтобы выиграть наибольшую цену часто требуется продать сразу определенный пакет акций.

Без подобного условия о совместной продаже будет создаваться «hold on эффект» — то есть последний отчуждатель акций будет пытаться выиграть более высокую цену, чем может заблокировать покупку, либо нести дополнительные издержки. Инвестор обычно желает получить все акции или доли сразу, а участники вряд ли хотят, чтобы какой-то из них продал акции по большей цене, только потому, что сделал это последним.

В договоре могут быть установлены опционы на приобретение или отчуждение долей и акций при некоторых ситуациях – уплате определенной суммы в любой момент, дополнительном финансировании компании, возникновении тупиковых ситуаций или нарушении корпоративного договора. Фактически опционы представляют либо замороженную оферту на заключение договора, либо зафиксированное право требования продажи ли покупки акций, поставленные под определенные условия.

  • Тупиковые ситуации или так называемые «дедлоки», которые могут возникнуть в процессе осуществления предпринимательской деятельности и могут вести к серьезным финансовым потерям компании и ее участников. Корпоративный договор может являться хорошим способом предотвращения и разрешения корпоративных конфликтов и часто заключается с данной целью.

korp_dogovor.png

Во-первых, в договоре стоит определить, что такое дедлок или тупиковая ситуация. Не любой конфликт или разногласие может вести к невозможности продолжения совместной деятельности.

Во-вторых, можно установить примирительные процедуры – например, медиацию. То есть выбрать посредника, который будет разрешать споры между сторонами.

В-третьих, если решить вопрос не удается, то можно предусмотреть способы разрешения споров, связанные с выходом какого-либо лица из состава участников общества. Или вовсе предусмотреть реорганизацию или ликвидацию общества на данный случай.

Стоит заметить, что популярными способами разрешения тупиковых ситуаций являются «русская рулетка» и «техасская рулетка». Первый способ заключается в том, что при наступлении тупиковой ситуации одна сторона конфликта направляет другой предложение купить ее доли или акции, а вторая либо продает их, либо покупает у предложившей стороны ее акции или доли по той же или большей цене.

Второй способ заключается в том, что после предложения о покупке в случае отсутствия согласия другой стороны необходимо перейти к другой процедуре, для которой привлекается посредник: стороны предлагают наиболее высокую цену, по которой они бы купили доли или акции друг друга – предложившая больше сторона обязана выкупить доли или акции у другой.

  • Распределение имущества корпорации при ликвидации. Лица, заключившие корпоративное соглашение, могут договориться о непропорциональном, по отношению к их долям участия, распределению имущества при ликвидации компании. Такое соглашение можно также заключить и после окончания конкурсного производства в банкротстве, если у компании остались активы. Допустимость такого договора подтверждается судебной практикой (например, Постановление АС Уральского округа от 01.04.2016 г. № Ф09-1580/16 по делу № А34-666/2014).
  • Иные вопросы. В договоре можно урегулировать множество иных вопросов, начиная от обязанности появляться на общих собраниях, заканчивая способами обеспечения обязательств по договору (поручительство, залог, независимая гарантия), а также порядка предоставления информации. В договоре можно установить проект положений устава, за которые обязуются голосовать стороны.

Какие вопросы возможно урегулировать посредством корпоративного договора?

Корпоративные договоры могут заключаться в ООО и АО с двумя и более акционерами (участниками). Подписать такой контракт можно в любое время, но целесообразнее всего сделать это в начале деятельности, во избежание в дальнейшем разногласий.

Подписывается договор между всеми участниками (акционерами) или некоторыми из них. Договоры могут быть заключены в случае смены кого-то из акционеров (участников). Т.е. новый участник (акционер) заключает такой договор или ввода новых.

Предлагаем ознакомиться  Какую компенсацию я могу потребовать за групповое избиение

https://www.youtube.com/watch?v=upload

Пункт 9 статьи 67 ГК РФ распространяет режим корпоративного договора на соглашения между участниками (акционерами) организации и третьими лицами. На практике это могут быть соглашения между участниками компании и ее кредиторами, а также между действительными акционерами и будущими (потенциальными покупателями долей или акций на этапе переговоров).

Возможен и смешанный вариант, когда участники договариваются с кредиторами о передаче последним долей или акций при наступлении определенных условий.

Стороны корпоративного договора могут зафиксировать: договоренности о порядке управления компанией; порядок входа новых акционеров и выхода старых; особенности имущественных отношений как между самими участниками, так и между акционерами и компанией.

Кроме того, в договор можно включить: вопросы условия и порядка финансирования компании. Например, закрепить, кто и сколько денежных средств и имущества вложит в развитие бизнеса. Это может быть вклад в уставной капитал, заем, передача организации имущества (движимого или недвижимого) или вложения в его приобретение.

Корпоративный договор может регулировать вопросы распоряжения долями. Например, в контракте можно договориться о том, что участники (акционеры) в течение определенного времени или до наступления определенного события не будут отчуждать и любыми способами обременять доли (акции). Или возможности акционеров определить условия, сроки и порядок выхода одного из партнеров из бизнеса, определить продажную цену доли выходящего участника, какие обязательства он должен выполнить при выходе. Конкретизировать условия увеличения или уменьшения уставного капитала.

К третьему блоку вопросов, попадающих в зону влияния корпоративного договора, относятся и вопросы голосования на общих собраниях. Так, например, в документе допускается возможность миноритарным участникам выработать согласованную позицию по тем или иным вопросам управления организацией. Или оговаривается условие, согласно которому участники могут установить процедуру предварительного согласования единой позиции по вопросам, включенным в повестку общего собрания. Можно даже закрепить правило о том, что если согласие не достигнуто, то на общем собрании все голосуют против.

Еще одно условие, которое разрешено законодательно указать в таком контракте – согласно которому стороны будут воздерживаться от выдвижения предложения о включении в повестку общего собрания заранее определенных вопросов. Если кто-то поднимет такой вопрос, все остальные голосуют «против». В договоре можно условиться голосовать совместно и согласованно по каждому вопросу, отнесенному законодательством к компетенции общего собрания.

Четвертый блок, подпадающий под регулирование корпоративным договором, – управление ООО и АО. В частности, в контракте можно более подробно, чем в уставе, определить особенности формирования органов управления или закрепить требования к лицу, претендующему на пост единоличного исполнительного органа общества.

Порядок выхода из неразрешимых ситуаций – еще одна зона ответственности таких видов контрактов. Например, в договоре можно установить порядок раздела или прекращения компании, если дальнейшее совместное ведение бизнеса невозможно или он «разваливается». Другой вариант: предусмотреть механизм выхода из тупиковой ситуации, определив в договоре, что именно будет являться таковой.

Что еще можно закрепить в корпоративном договоре? Например, порядок распределения прибыли: сколько и при каких условиях получает каждый партнер. Или условия совершения сделок с ключевыми активами, крупных сделок и сделок с заинтересованностью. Установить ограничение конкуренции между участниками, когда в договоре есть условие о том, что акционеры не ведут бизнес в той же сфере, что и компания, отдельно от совместного, и не уводят клиентов из организации. Наконец, в корпоративном договоре можно дать определение порядка ликвидации организации и раздела оставшегося после процедуры имущества.

Конфиденциальность корпоративного договора

Корпоративный договор является конфиденциальным – на это прямо указывает ст.67.2 ГК РФ. Тем не менее, требуется уведомить общество о факте его заключения (но не обязаны раскрыть его условия), а в некоторых случаях и раскрыть некоторую информацию обществу. Абзац 2 п.1 ст.66 ГК РФ также предусматривает, что при непропорциональных правах голосования информация об объеме правомочий участников определять порядок голосования должна быть раскрыта в ЕГРЮЛ – но на данный это неработающая норма, поскольку даже не были утверждены формы для подачи соответствующего заявления в налоговую. Ст.32.

1 ФЗ об АО требует раскрыть информацию о получении посредством договора определять порядок голосования в ПАО – но раскрыть нужно только стороны договора и количество акций, распоряжаться которыми может определяющее порядок голосования лицо. Но данная нома двояка, по причине того, что никак не очерчен круг вопросов.

Допустим, стороны соглашения между 80 % участников договорились о том, что одна назначает генерального директора, а другие по одному из членов совета директоров – для обеспечения работы подобного условия требуется единогласное голосование по каждому кандидату, а соответственно, каждая из сторон соглашения определяет порядок голосования.

Поэтому на данный момент содержание корпоративного договора являются конфиденциальным, даже в ПАО. Хотя, например, во многих европейских юрисдикциях установлена обязанность по раскрытию содержания данных соглашений.

5.1. По общему правилу, содержание договора раскрывать не требуется: ни обществу (при направлении ему уведомления о факте заключения такого договора), ни другим участникам, ни контрагентам общества. 

Однако при сделке с долями/акциями нотариус/реестродержатель непременно поинтересуется у Общества о наличии между его участниками/акционерами корпоративного договора, с просьбой предоставить его или заверенную компанией справку об отсутствии подобных соглашений между собственниками компании.

Предоставлять весь текст договора нотариусу/реестродержателю нецелесообразно, достаточно обойтись выпиской из его положений, касающихся нюансов отчуждения долей/акций. 

Сделка, заключенная стороной корпоративного договора в нарушении его условий, может быть признана судом недействительной по иску другого участника этого договора, но только если другая сторона сделки знала или должна была знать об ограничениях, предусмотренных таким соглашением (п. 6 ст. 67.2 ГК РФ).

Соответственно, если третье лицо не знало и никак не могло знать ни о существовании корпоративного договора, ни уж тем более о его содержании, в котором стороны, например, установили особый порядок отчуждения какого-то имущества Общества, то это третье лицо-покупатель такого имущества будет его добросовестным приобретателем.

Предлагаем ознакомиться  Трудоустройство несовершеннолетних граждан в возрасте от 14 до 18 лет

Информация о заключенном корпоративном договоре должна включаться в ЕГРЮЛ, но только в случаях, если участники:

  • договорились о непропорциональном долям распределении правомочий (тогда нужно будет указать, какое конкретно количество голосов фактически приходится на долю участника) и/или

  • предусмотрели ограничения и условия отчуждения долей.

Однако на данный момент форма внесения таких сведений не утверждена. После появления в ЕГРЮЛ дополнительных строк третье лицо, планирующее оформить сделку с обществом или с его участником, который заключил корпоративный договор, должно будет озадачиться запросом его условий с целью выявить и исключить риски, связанные с признанием сделки недействительной.

Пока же обратить внимание третьего лица на наличие корпоративного договора можно только посредством включения в Устав положений, указывающих на регулирование порядка принятия решений по тем или иным вопросам (отчуждение долей, передача их в залог, наследование, совершение крупных сделок и др.) также корпоративным договором.

Последствия нарушения корпоративного договора

На сегодняшний день суды активно поддерживают условия корпоративных договоров. Если все же в нарушение такого соглашения совершена какая-либо сделка, либо принято решение, то пострадавшая сторона имеет возможность:

  • оспорить решения общего собрания участником общества, принятые с нарушением условий корпоративного договора;

  • признать сделку недействительной;

  • взыскать с виновной стороны неустойку, штраф, предусмотренные таким договором. 

6.1. Учитывая, что суды взыскивают многомиллионные штрафы, установленные таким договором, фиксация существенных сумм санкций в нем — это отличная дисциплинирующая мера, как для исполнения условий договора, так и для воздержания от совершение действий в его нарушение.

а каким будет устав акционерного общества с учетом разных положений законодательства об ООО и АО и отсутствии возможности копирования устава ООО, какая величина уставного капитала и номинальная стоимость акции. Вопросы не праздные, учитывая дальнейшее присоединение к существующему ЗАО и необходимость конвертации долей там. Ни одна сторона не хотела потерять свои позиции, подойдя к окончанию процедуры присоединения.

При этом требования инвестора этого проекта взыскать с физических лиц (основателей) неустойку за нарушение условий Договора об осуществлении прав участников в размере 5 млн. рублей удовлетворили в рамках уже другого дела.

6.2. Включая те или иные условия в корпоративный договор, стороны должны понимать все возможные последствия ограничения своих прав, как собственнников бизнеса. Обязательства должны исполняться и не лучшей стратегией будет подписать корпоративный договор, а затем попытаться признать его ограничивающим правоспособность участников и потому недействительным.

Так, один из трех миноритарных участников-инвесторов Общества пытался отказаться от корпоративного договора, упрекая мажоритарного участника в том, что по условиям договоренностей вся полнота власти общего собрания сосредоточилась в его руках, а инвестор, как полноправный участник бизнеса, не может ни собственностью своей свободно распорядиться (в договоре предусмотрены случаи обязательной продажи его доли), ни «принимать участие в управлении делами общества по своему усмотрению» (миноритарии-инвесторы обязались по ряду вопросов голосовать так, как голосует мажоритарный участник) .

Суд иск отклонил, указав недовольному участнику на отсутствие каких-либо ограничений его возможности повлиять на содержание договора при его заключении. Примечательно в данном деле то, что для миноритариев-инвесторов обязательным условием вхождения в состав участников было ограничение их в правах и установление дополнительных обязанностей посредством подписания договора об осуществлении прав участников. Одновременно условиями договора были предусмотрены имущественные гарантии их интересов.

Участники нового ООО заключили соглашение об осуществлении прав участников, по условиям которого они обязуются не создавать, не являться или становиться участником/акционером компаний и/или не занимать должности в органах управления компаний, занимающихся деятельностью в той же области, что и принадлежащие им совместное предприятие.

Дополнительно оговорили, что в случае, если принадлежащая директору Общества его «личная» компания выиграет профильный для совместного предприятия тендер, то компания директора передаст права и обязанности одному из подконтрольных всем партнерам обществам или же возьмет партнеров на субподряд. Директор заключил на свое ООО 4 многомиллионных контракта, но делиться ни с кем не стал.

https://www.youtube.com/watch?v=ytcopyrighten-GB

Очевидно, что в данной ситуации наличия многосубъектной группы компаний, обойтись одним корпоративным договором было невозможно. Тем более, что, фактически, стороны корпоративного договора пытались определить права и обязанности не участвующих в этом соглашении лиц (компания, выигравшая тендер, корпоративный договор не заключала, а потому непонятно, на каком основании она должна была «уступать» кому-то права по тендеру), а также не додумали юридический механизм обеспечения должного поведения сторон (установление контроля за принятием решений на уровне «личной» компании директора и т.п.).

Приведенные примеры судебной практики носят сугубо методический характер и нужны для того, чтобы подкрепить наши тезисы о возможностях корпоративного договора как эффективного и уже укоренившегося в России инструмента.

необходимо тщательно проработать порядок решения тех или иных вопросов между собой, заранее определить действенный механизм реализации условий этого соглашения, максимально спрогнозировать все возможные варианты исполнения принятых на себя обязательств, а затем зафиксировать согласованные правила игры, развивая стандартные положения закона. Но лучше подумать об этом заранее и далее заниматься бизнесом, а не прорабатывать стратегии защиты в корпоративной войне.

При нарушении корпоративного соглашения с нарушившей стороны можно взыскать убытки, а также неустойку, если она была заранее предусмотрена. Если договор был заключен между всеми участниками, то можно признать недействительным решение собрания. Как указано выше, в исключительных случаях можно признать недействительной сделку (как общества), так и сделку по продажи акций или долей при запрете продажи – но только если другая сторона знала о запретах.

https://www.youtube.com/watch?v=ytdeven-GB

Понудить голосовать определенным образом фактически невозможно. Кроме того, сторона корпоративного соглашения может отказаться голосовать, если подобное голосование очевидно идет в разрез с принципом добросовестности. Например, если одобряется сделка по продаже имущества общества по заниженной цене – в такой ситуации может возникнуть риск того, что всех голосовавших за решение лиц привлекут к субсидиарной ответственности участники, не являющиеся стороной соглашения и голосующие против, а также кредиторы при банкротстве, если в результате такой продажи оно наступит.